★土地買賣諮詢★設定有地役權之土地所有權不得拋棄

設定有地役權之土地所有權不得拋棄

【公布日期文號】

內政部八十年八月五日台（八○）內地字第八○○一七三六號函 

【要旨】

設定有地役權之土地所有權不得拋棄

【內容】

一、案經本部函准法務部八十年七月二十二日法八十律一Ο九一五號函以：「某甲不得拋棄設定有地役權之土地所有權，其理由如左：

（一）民法第七百六十四條規定：『物權，除法律另有規定外，因拋棄而消滅。』所謂拋棄，係指依物權權利人之意思表示，使物權歸於消滅之單獨行為。如拋棄者為土地所有權，依土地法第十條第二項及土地登記規則第一百三十條規定，該土地應登記為國有土地，係由國庫原始取得（請參照本部七十六年九月二日法七十六律字第一Ο三二八號函，另參考德國民法第九百二十八條第二項），該土地上之一切負擔即應歸於消滅。惟如物權之拋棄而損害他人之利益時，依民法第九百零三條之法理及我國學者通說，應解為不得為之。

（二）民法第八百五十一條規定：『稱地役權者，謂以他人土地供自己土地便宜之用之權。』故地役權係利用他人土地（供役地），以提高自己土地（需役地）價值之權利，供役地之負擔係為需役地全部而存在，且地役權為達其設定之目的，自須利用供役地之全部。因此，地役權之發生與消滅就需役地與供役地而言，均及於其全部，不得分割為數部分或僅為一部分而存在，此即地役權之不可分性。我國民法就地役權消滅之不可分性，未設有明文，惟參照民法第八百五十六條、第八百五十七條規定之法理、外國立法例及我國學者通說，均認為供役地上之負擔係存在於供役地，而非供役地共有人之應有部分上，故供役地如為數人共有時，共有人不得以其供役地之應有部分，單獨消滅其供役地上之地役權（日本民法第二百八十二條第一項、韓國民法第二百九十三條第一項、瑞士民法第七百三十四條參照）。

（三）本件七筆土地，所有權人某甲、某乙之應有部分各為二分之一，其中四筆土地設有地役權，該四筆土地為供役地，某甲將其應有部分拋棄，使其土地上之地役權消滅，與地役權消滅不可分性及物權拋棄不得損害他人利益之法理有違。故某甲不得就該四筆供役地拋棄其應有部分，而使該部分之地役權消滅。」

二、本部同意上開法務部之意見。

（按：原土地登記規則第一百三十條修正後為第一百四十三條）

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